最高法指导判例：组织卖淫罪要求的“卖淫人员三人以上”不能累计计算
转自：刑事实务
来源：最新《刑事审判参考》第115集第1270号指导案例。撰稿：程昔原 何 虎 张胜仙（重庆市第三中级人民法院）；审编：陆建红（最高人民法院刑四庭），本栏目进行了部分删减编辑。
相关问题，作者起先在人民法院报上进行了刊登（组织卖淫罪要求的“卖淫人员三人以上”能否累计计算），如今在最新一期的《刑事审判参考》中进行刊登，成为了指导判例。
如何理解组织卖淫罪中“卖淫人员在三人以上”的含义
一、基本案情
重庆市丰都县人民检察院以被告人何某某犯组织卖淫罪向丰都县人民法院提起公诉。丰都县人民检察院指控：2016年1月，何某某组织介绍李某某卖淫1次，之后李某某离开。2016年4月至6月，何某某组织介绍万某、秦某卖淫5次。在此期间，何某某负责联系嫖客、收取嫖资、安排接送失足少女前往卖淫地点等。后又为方便组织卖淫，被告人何某某在丰都县高家镇鸿发小区租了一间无牌门面房屋给自己及万某等人居住。
二、主要问题
最高人民法院、最高人民检察院《关于办理组织、强迫、引诱、容留、介绍卖淫刑事案件适用法律若干问题的解释》（以下简称《解释》）第一条第一款规定：以招募、雇佣、纠集等手段，管理或者控制他人卖淫，卖淫人员在三人以上的，应当认定为刑法第三百五十八条规定的“组织他人卖淫”。本案中，何某某的行为符合前两项条件，但对是否符合“卖淫人员在三人以上的”则存在较大争议。
一种观点认为，“卖淫人员在三人以上的”是指在指控的犯罪期间内，卖淫人员累计达到三人以上。本案中，卖淫人员已累计达到三人以上，符合《解释》对组织卖淫罪的规定，应认定为组织卖淫罪。
另一种观点认为，“卖淫人员在三人以上的”是指在指控的犯罪期间内，管理、控制卖淫人员不仅达到三人以上，而且三人以上的卖淫人员在被管理、控制的某个时间段必须存在交叉、重叠，即同时达到三人以上。
三、裁判结果
丰都县人民法院认为被告人何某某不构成组织卖淫罪，构成介绍卖淫罪，判处有期徒刑五年六个月，并处罚金一万元。一审宣判后，检察机关提起抗诉，认为何某某应构成组织卖淫罪，原判错误。重庆市第三中级人民法院经审理认为，虽然何某某具有管理他人卖淫的行为，但卖淫人员李某某与秦某、万某的卖淫活动分别在不同时间段，无三人在同一时段的情形，不符合《解释》中有关组织卖淫罪构成要件的规定。原判认定何某某构成介绍卖淫罪定性正确，鉴于二审期间，因新的司法解释施行，认定介绍卖淫罪情节严重的标准与以前掌握的标准发生变化，导致原判认定情节严重不当，应当予以改判，原审被告人何某某犯介绍卖淫罪，判处有期徒刑四年六个月，并处罚金八千元。
四、裁判理由
（一）符合组织卖淫罪中“组织”的本意
一是“组织”行为表现为一种作为行为，即行为人积极实施刑法所禁止的行为。二是“组织”行为的对象，即被组织者应为多人。“组织”是将分散的人或事物按照一定的形式相结合，在数量上由少变多。三是“组织”行为的目的在于使分散的人或物形成相对固定的整体，具备“组织性”，则在实质上由弱变强。
由此，我们可以将刑法规定的“组织”行为的基本模式表述为行为人为了达到一定的犯罪目的，将分散的人或事物按照一定的形式相结合，形成相对固定的整体的行为。
（二）组织卖淫罪的构成应当以具有“组织性”为前提
首先，组织他人卖淫的“组织性”在人数上要求达到多人。即行为人组织的卖淫人员的人数必须达到三人及以上，在数量上实现由少变多，如果卖淫的人数没有达到三人，那么行为的“组织性”则无法体现。
其次，组织他人卖淫的“组织性”在空间上要求具有稳定性。即组织者与卖淫人员通过一定的管理或者控制手段形成相对稳定的团体，从而让卖淫人员处于有序状态下进行卖淫交易。
最后，组织他人卖淫的“组织性”在时间上要求具有重合性。即三人以上的卖淫人员在被管理或者控制的某个时间段必须存在交叉、重叠，也即三人以上的卖淫人员必须同时出现在一个时间段内，方能体现组织卖淫中的“组织性”。“时间上的重合”是“人数上多人”和“空间上稳定”有机结合的必要结合点。
（三）将“卖淫人员在三人以上”理解为累计达到三人以上，将会造成罪责刑不相适应。
